關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案審理情況的調(diào)研報告
發(fā)布時間：2023-03-06 09:02:23
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作者：福建高院民二庭課題組
來源：《民事審判指導(dǎo)與參考》第91輯（2022年第3輯）
關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案
審理情況的調(diào)研報告
建設(shè)工程施工合同糾紛影響面積大、審理復(fù)雜，一端連著發(fā)展大局，一端連著民生福祉，認(rèn)定事實與適用法律難度較大。為此，福建省高級人民法院民事審判第二庭成立課題組對2019年至2021年全省法院審理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件開展了專題調(diào)研。審判實踐中困擾建設(shè)工程施工合同效力認(rèn)定的主要問題：一是建設(shè)工程范圍的界定。如何界定建設(shè)工程范圍，如何判斷合同是否為建設(shè)工程施工合同，目前尚沒有統(tǒng)一、明確、具體的規(guī)定。二是中標(biāo)合法性的審查。實踐中，部分建筑企業(yè)存在圍標(biāo)、串標(biāo)，通過簽訂"陰陽合同"低價中標(biāo)、高價結(jié)算，甚至為承接項目實施欺詐、行賄等違反招標(biāo)投標(biāo)法等效力性強制性規(guī)定行為。2019年至2021年，全省法院審理的建設(shè)工程施工合同無效案件中，因違反招標(biāo)投標(biāo)法等效力性強制性規(guī)定導(dǎo)致合同無效的占比約4%。三是中標(biāo)后合同變更是否屬于實質(zhì)性內(nèi)容變更的判斷。通過招投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)招投標(biāo)文件的內(nèi)容確定合同的主要條款。但在實踐中，承包人中標(biāo)后，有的不按中標(biāo)通知書內(nèi)容簽訂合同，有的簽訂中標(biāo)合同后又與招標(biāo)人另行簽訂建設(shè)工程施工合同，甚至在中標(biāo)合同之外，與投標(biāo)人就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，上述行為是否構(gòu)成對中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的變更，決定相關(guān)合同的效力。四是主體資質(zhì)、轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠的審查。實踐中，不具備工程建設(shè)資質(zhì)的法人、自然人通過掛靠具備相應(yīng)資質(zhì)的法人來承包、分包工程，被掛靠的建筑企業(yè)通過收取管理費、定額利潤等方式出借資質(zhì)，不參與工程管理，不進行工程施工。也有部分案件是以內(nèi)部承包、設(shè)立分公司為名，行掛靠、轉(zhuǎn)包或者違法分包之實，出名公司收取定額利潤、管理費。此外，還有部分建設(shè)工程施工合同糾紛案件同時存在違法分包、層層轉(zhuǎn)包或掛靠行為，實踐中也出現(xiàn)了從事工程轉(zhuǎn)包、違法分包的中介服務(wù)人員。2019年至2021年，全省法院審理的建設(shè)工程施工合同無效案件中，因主體資質(zhì)、轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠而導(dǎo)致合同無效的占比近80%。建設(shè)工程施工合同牽涉多方利益，準(zhǔn)確認(rèn)定合同履行情況，對平等保護各方利益至關(guān)重要。實踐中，困擾合同履行情況認(rèn)定的突出問題主要表現(xiàn)在：一是建筑施工企業(yè)印章使用管理、項目經(jīng)理授權(quán)范圍不規(guī)范，對分公司的設(shè)立、資金及人事缺乏管控，導(dǎo)致相關(guān)履行行為法律后果歸屬判斷難。二是工程簽證管理比較混亂，有的簽證不及時，有的簽證工程量不完整，有的現(xiàn)場簽證要素不齊全，有的現(xiàn)場簽證尤其是對一些隱蔽工程的簽證明顯偏離事實，有的建設(shè)單位現(xiàn)場管理人員或監(jiān)理人員盲目簽證、重復(fù)簽證，造成相關(guān)事實的認(rèn)定困難。三是因工程設(shè)計變更、進度款支付遲延、自然災(zāi)害、疫情等情況，加之轉(zhuǎn)包、違法分包現(xiàn)象大量存在，工程不同工序的銜接不暢，導(dǎo)致是否存在工期違約爭執(zhí)不下。2019年至2021年，全省法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，爭議焦點含工期違約問題的占比近10%。四是工程施工作業(yè)面大、人員多、工序多、關(guān)系復(fù)雜、作業(yè)環(huán)境差，工序銜接多、中間交接多、隱蔽工程多，加之施工質(zhì)量管理不到位等，工程施工質(zhì)量爭議也不少。2019年至2021年，全省法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，爭議焦點含工程質(zhì)量問題的占比近10%。工程價款問題是建設(shè)工程施工合同糾紛案件中最常見的焦點問題，主要包括：一是工程價款數(shù)額認(rèn)定。例如，計價方式爭議，承包人采用固定總價、工程量清單計價模式后，因履行中實際投入遠(yuǎn)超預(yù)算要求據(jù)實結(jié)算；實踐中還存在墊資施工、指定分包等情形，大大增加了工程價款結(jié)算的復(fù)雜性。二是財政評審?fù)涎印?/span>不少建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人，特別是涉及公共工程等使用財政資金建設(shè)工程的，往往約定以財政評審結(jié)論作為工程價款結(jié)算依據(jù)。但實踐中，有的因承包人、實際施工人沒有及時全面收集施工資料，造成施工資料不完整、不規(guī)范甚至缺失，施工完成后未及時提交工程竣工結(jié)算資料或者提交竣工結(jié)算資料存在瑕疵，導(dǎo)致無法提交財政評審；有的在收到施工方提交的竣工結(jié)算資料后，因建設(shè)單位負(fù)責(zé)人調(diào)整，出現(xiàn)"新官不理舊賬"現(xiàn)象，報送財政評審被一再延宕；有的地方財政部門在收到建設(shè)單位報送的待評審資料后，或礙于地方財政困難無正當(dāng)理由長期壓件不審，或雖組織評審卻不合理壓低工程價款而造成評審結(jié)果與實際投入偏差過大，導(dǎo)致工程價款結(jié)算無法推進。三是司法鑒定成本畸高。工程價款結(jié)算爭議中，往往需要借助司法鑒定認(rèn)定工程的量價，但當(dāng)事人對是否啟動司法鑒定程序、鑒定依據(jù)的確認(rèn)、鑒定人員出庭、鑒定意見質(zhì)證及采信等爭議較大，而且司法鑒定本身耗時長、費用高，有的還不規(guī)范，例如，有的鑒定人員沒有相應(yīng)的鑒定資質(zhì)，有的鑒定人員不出庭接受質(zhì)詢，有的鑒定方法有誤，還存在部分鑒定單位未圍繞鑒定目的進行鑒定，甚至出現(xiàn)鑒定意見不被采信的情況，給當(dāng)事人增加了較重的負(fù)擔(dān)。2019年至2021年，全省法院審結(jié)的建設(shè)工程施工合同糾紛案件委托司法鑒定的，鑒定周期在60日以上1年以內(nèi)的占近40%，鑒定周期在1年以上的占比近10%，鑒定意見不被采信的約占1%。四是付款條件的認(rèn)定。2019年至2021年，全省法院審結(jié)的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，爭議焦點涉及付款條件的案件占比達(dá)20%。主要原因是施工單位不注重收集、保留工程變更等簽證資料、建設(shè)單位違約等證據(jù)材料，還有的當(dāng)事人約定"背靠背"條款，導(dǎo)致起訴后涉及付款條件是否成就的相關(guān)事實難以認(rèn)定。（四）關(guān)于工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題2019年至2021年，全省法院審結(jié)的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，爭議焦點含工程價款優(yōu)先受償問題的達(dá)13%，其中，主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)成立的近40%，不成立的達(dá)60%。從建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛審理的實踐來看，當(dāng)事人爭議的主要焦點問題有合同效力對優(yōu)先受償權(quán)的影響，優(yōu)先受償權(quán)權(quán)利主體的確定，優(yōu)先受償權(quán)的行使條件及程序，優(yōu)先受償權(quán)的行使對象及受償范圍，優(yōu)先受償權(quán)行使期間起算點的確定，優(yōu)先受償權(quán)的轉(zhuǎn)讓等。對這些爭議焦點的分析結(jié)論，往往關(guān)涉優(yōu)先受償權(quán)的成立與否。需要指出的是，該項權(quán)利是為了保障工程價款債權(quán)實現(xiàn)的一種法定優(yōu)先權(quán)，對其他債權(quán)人特別是一般抵押權(quán)人的權(quán)益影響重大，經(jīng)常出現(xiàn)在執(zhí)行異議之訴案件中。2019年至2021年，福建高院發(fā)回重審的81件案件中，因工程價款問題（包括結(jié)算依據(jù)、具體數(shù)額、支付條件等）的36件，因法律關(guān)系問題（包括性質(zhì)、主體等）的18件，因發(fā)包人欠付責(zé)任問題的9件，因司法鑒定問題的5件（見圖7)；改判的111件案件中，因工程價款問題的65件，因法律關(guān)系問題（包括性質(zhì)、主體等）的25件，因建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的9件，因發(fā)包人欠付責(zé)任問題的6件（見圖8)。具體原因分析如下：
建設(shè)工程具有投資大、工期長、專業(yè)性強、參與方眾多等特點，不可預(yù)見因素較多，建設(shè)工程施工合同條款在履行中變更頻繁，加之竣工驗收、結(jié)算程序復(fù)雜，當(dāng)事人間因業(yè)務(wù)往來形成大量的會議紀(jì)要、工程簽證單以及往來函件等書證，相當(dāng)繁雜。"先干后談"現(xiàn)象普遍，當(dāng)事人不注重保留涉及工期延誤、施工變更、工程增量、工期加速、合同終止、合同外因素（例如原材料及人工費用上漲、政策調(diào)整等）情形下的簽證資料，造成不少關(guān)鍵事實的證據(jù)缺失。雙方發(fā)生糾紛進入訴訟后，法院查明案件事實的任務(wù)相當(dāng)繁重。建設(shè)工程施工合同糾紛案件涉及的當(dāng)事人眾多、意見分歧多，有發(fā)包人、承包人、實際施工人、施工班組等。涉及法律關(guān)系也多，有承包、分包、違法分包、轉(zhuǎn)包、層層轉(zhuǎn)包、掛靠及勞務(wù)合同關(guān)系等，且不同法律關(guān)系相互交織。在訴訟中，當(dāng)事人往往對案件管轄權(quán)、施工主體認(rèn)定、工程量及工程價款確定、工期延誤及索賠、工程質(zhì)量及保修金返還、工程價款優(yōu)先受償權(quán)等實體和程序問題產(chǎn)生爭議，有的當(dāng)事人聯(lián)結(jié)多重法律關(guān)系的現(xiàn)象普遍，既是承包人的項目經(jīng)理又是實際施工人等，給當(dāng)事人行為的法律性質(zhì)及法律后果的認(rèn)定造成很大的困擾。2019年至2021年，全省法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，存在承包、違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠等多重法律關(guān)系案件的占比接近20%。建設(shè)工程施工合同案件往往涉及工程造價、工程質(zhì)量等專業(yè)的建筑類問題，審判人員在對此類問題進行判斷時，往往欠缺相應(yīng)建設(shè)工程專業(yè)知識，對建筑行業(yè)規(guī)范、交易習(xí)慣和運行規(guī)則了解不多、掌握不夠，對司法鑒定的依賴比較嚴(yán)重。2019年至2021年，全省法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，存在委托司法鑒定的案件占比將近10%。建設(shè)工程施工合同糾紛案件審理，表面上看是發(fā)包人與承包人之間的糾紛，但往往涉及材料供應(yīng)商及建筑工人等群體性利益，案件處理稍有不慎易引發(fā)群體性事件。不少建設(shè)工程施工合同糾紛案件還與政府行為和相關(guān)政策調(diào)整相關(guān)，工程質(zhì)量更是關(guān)涉社會民生和公共安全，相關(guān)案件的審理社會敏感度高、關(guān)注度大。2019年至2021年，全省法院審理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，涉及工程質(zhì)量問題的達(dá)11%。此外，建設(shè)工程施工合同糾紛案件還與商品房買賣合同、民間借貸、材料買賣合同、執(zhí)行異議之訴等糾紛案件相互交織，審理難度明顯較大。四、建設(shè)工程施工合同糾紛法律適用的幾點建議(一) 關(guān)于合同性質(zhì)的認(rèn)定判斷訟爭合同是否為建設(shè)工程施工合同，關(guān)鍵在于判斷合同標(biāo)的是否為建設(shè)工程。判斷是否為建設(shè)工程，主要可以從承包人的資質(zhì)和項目規(guī)模兩個方面來區(qū)別和認(rèn)定。從承包人的資質(zhì)看，法律和行政法規(guī)要求建設(shè)工程承包人必須是具有一定資質(zhì)的法人，因此對于承包人主體資格沒有特殊要求的項目，不應(yīng)認(rèn)定為建設(shè)工程。從項目規(guī)?？?，建設(shè)工程項目一般耗資巨大、質(zhì)量要求嚴(yán)格，主要包括土木工程、建筑工程、安裝工程和裝修工程。實踐中，園林綠化工程，農(nóng)民自建低層(四層及四層以下)住宅，房屋修繕活動、家庭的裝修裝飾及小型工裝活動，企業(yè)建設(shè)臨時簡易房屋建筑，老舊小區(qū)加裝電梯、更換電梯的安裝工程，農(nóng)業(yè)溫室大棚建設(shè)等，一般不屬于建設(shè)工程。(二) 關(guān)于合同效力及合同相對性的認(rèn)定針對建設(shè)工程施工合同的特殊性，在合同效力及合同相對性的認(rèn)定上，既要遵循契約自由原則，還要注意以下情形。參照住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》的規(guī)定，掛靠法律關(guān)系的認(rèn)定應(yīng)重點審查：投標(biāo)保證金的繳納主體和資金來源；實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同；實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商；實際施工人是否全程參與投標(biāo)、保證金的支付、合同的訂立、實際施工等；是否以勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為；等等。實踐中，對于掛靠人與被掛靠人簽訂的掛靠協(xié)議無效并無爭議，但是對于承包人與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力認(rèn)定存在爭議。多數(shù)意見認(rèn)為，實際施工人以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程施工合同，在發(fā)包人明知掛靠的情況下，發(fā)包人與承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，承包人對合同無效后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，發(fā)包人與掛靠人之間形成事實上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系，建設(shè)工程經(jīng)驗收合格，實際施工人有權(quán)請求發(fā)包人參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償；發(fā)包人對借用資質(zhì)的事實不知情，即使在施工過程中發(fā)現(xiàn)掛靠的，亦應(yīng)當(dāng)認(rèn)定建設(shè)工程施工合同有效，根據(jù)合同相對性原則和信賴?yán)姹Ｗo原則，實際施工人無權(quán)向發(fā)包人主張權(quán)利，但可以向被掛靠人主張權(quán)利。對“發(fā)包人明知”可以從以下方面認(rèn)定：(1) 掛靠人直接向發(fā)包人支付投標(biāo)保證金，或者雙方存在出借款項、保證金支付、工程款支付等其他直接款項往來；(2) 發(fā)包人在工程項目招標(biāo)、合同簽訂等過程中對掛靠人是實際履行主體情況知情；(3) 掛靠人與發(fā)包人就合同事宜直接進行磋商，或者發(fā)包人知悉掛靠人與被掛靠人之間的掛靠事實。一般情況下，蓋章是法人作出要約、承諾意思表示的方式，是確定合同當(dāng)事人的依據(jù)，也是確定承擔(dān)合同權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。但在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，兩種異常蓋章行為的效力需要審慎辨別。(1) 對外簽訂合同加蓋項目部印章。一般情況下，項目部對外簽訂合同并加蓋項目部印章，是施工企業(yè)分支機構(gòu)的行為，其后果由施工企業(yè)承擔(dān)。但若印章有對外簽訂合同限制或?qū)τ≌抡鎸嵭杂袪幾h的，須結(jié)合雙方當(dāng)事人的訂立合同過程，蓋章之人是否履行職務(wù)行為、是否有代理權(quán)限、是否構(gòu)成表見代理及合同履行情況、交易習(xí)慣等因素進行判斷。在舉證責(zé)任分配上，須由合同相對方舉證證明印章由誰加蓋、蓋章之人有權(quán)代表或構(gòu)成表見代理，或由主張有效的一方舉證證明項目部曾經(jīng)在某些場合使 用過上述印章或與備案印章相符。(2) 加蓋材料收訖章、資料專用章。原則上，材料收訖章、資料專用章通常僅限所屬企業(yè)內(nèi)部間業(yè)務(wù)交流請示報送等工作，之所以不認(rèn)可超出印章特定用途的蓋章行為的效力，本質(zhì)上是因為持章之人一般缺乏代理權(quán)。但是，若相對人舉證證明其依一般交易習(xí)慣有理由相信該枚印章具有超出其表面記載的實際功能，或結(jié)合其他證據(jù)證明存在使其相信行為人與企業(yè)存在事實上或法律上關(guān)聯(lián)的理由，足以讓相對方相信其具有對外簽訂合同或相應(yīng)文件的效力的，則不宜認(rèn)定訟爭合同對企業(yè)不發(fā)生效力。（三）關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的認(rèn)定關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的認(rèn)定，主要涉及行使權(quán)利的主體、優(yōu)先受償?shù)姆秶约靶惺沟暮侠砥谙?、主要方式等?/span>1. 關(guān)于行使優(yōu)先受償權(quán)的主體與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人享有建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)，關(guān)于掛靠人、實際施工人是否享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的問題，我們傾向于持否定觀點。2. 關(guān)于行使優(yōu)先受償權(quán)的合理期限建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的起算點從“應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日”起計算。建設(shè)工程施工合同對付款時間有明確約定的，按合同約定確定。合同解除，發(fā)包人和承包人就合同解除后工程價款的支付另行達(dá)成協(xié)議的，為該協(xié)議約定的應(yīng)支付建設(shè)工程價款之日。應(yīng)付款時間經(jīng)發(fā)包人與承包人協(xié)商延后的，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的起算點隨之延后，但為避免發(fā)包人與承包人惡意串通，損害銀行等其他債權(quán)人利益，人民法院可審查，若承包人、發(fā)包人存在惡意串通損害第三人利益情形的，則應(yīng)以原合同約定的付款日期為應(yīng)付款時間。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：(1) 建設(shè)工程實際交付的，為交付之日；建設(shè)工程未交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；(2) 建設(shè)工程未交付，建設(shè)工程價款也未結(jié)算，人民法院或仲裁機構(gòu)確認(rèn)發(fā)包人欠付承包人工程價款的，為承包人起訴之日。承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過18個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。3. 關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)行使的主要方式以下屬于依法行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的情形：(1) 建設(shè)工程承包人提起訴訟、申請仲裁主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)的；（2) 自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償欠付工程價款的；(3) 申請人民法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程價款債權(quán)的；(4) 申請對建設(shè)工程拍賣款參與分配程序主張優(yōu)先受償權(quán)的；(5) 以書面形式向發(fā)包人明確表示主張優(yōu)先受償權(quán)的。承包人在建設(shè)工程價款的訴訟或仲裁中，未主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，在執(zhí)行程序中，承包人仍可向發(fā)包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是一種法定優(yōu)先受償權(quán)，我們傾向于認(rèn)為，該權(quán)利具有從屬性且不具有人身專屬性，可以隨工程價款債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。雙方當(dāng)事人請求出具調(diào)解書對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)予以確認(rèn)的，要防止因虛假訴訟損害不特定第三人合法權(quán)益的情形。(四) 關(guān)于工程價款結(jié)算的認(rèn)定工程價款結(jié)算是發(fā)包人與承包人之間最為關(guān)注的焦點之一，實際施工人與發(fā)包人沒有合同關(guān)系，雙方無權(quán)結(jié)算建設(shè)工程價款。在工程價款結(jié)算中，需要處理好以下問題。在簽證人員、簽證時間及形式與合同約定不符的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律和司法解釋關(guān)于委托授權(quán)、職務(wù)代理以及表見代理的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合合同訂立和履行中的具體情形認(rèn)定簽證行為對合同當(dāng)事人的效力，但有證據(jù)證明虛假簽證的除外建設(shè)工程施工合同是一種雙務(wù)合同，一方完成合同項下的建設(shè)工程，另一方依約支付工程價款。實踐中，發(fā)包人以承包人未交付發(fā)票作為拒付工程價款抗辯事由的，因交付發(fā)票并非合同主要義務(wù)而支付工程價款系合同主要義務(wù)，原則上不予支持。但訟爭合同另有明確約定的除外。建設(shè)工程完工后，雙方應(yīng)按照約定的合同價款及合同價款調(diào)整內(nèi)容索賠事項，進行工程竣工結(jié)算。因發(fā)包人未按合同約定支付工程進度款，如承包人解除合同的，在已完工工程質(zhì)量合格的情形下，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定進行結(jié)算。4. 發(fā)包人欠付責(zé)任的認(rèn)定發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任的范圍僅限定為建設(shè)工程價款。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的實際施工人，僅限于只經(jīng)一手轉(zhuǎn)包或違法分包的實際施工人。財政部門對財政投資的評定審核是國家對建設(shè)單位基本建設(shè)資金的監(jiān)督管理，不影響發(fā)包人與承包人合同效力及履行。但是，建設(shè)工程施工合同明確約定以財政評審結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)的，財政評審結(jié)論應(yīng)當(dāng)作為建設(shè)工程價款結(jié)算的依據(jù)。當(dāng)事人有證據(jù)證明財政評審結(jié)論具有不真實、不客觀的情形，違反法律規(guī)定或合同約定的，法院應(yīng)對財政評審結(jié)論進行實質(zhì)審查。(五) 關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量異議的審查建設(shè)工程質(zhì)量涉及公共安全等重大問題，對建設(shè)工程質(zhì)量異議要審慎把握司法介入的程度。1. 質(zhì)量異議性質(zhì)的認(rèn)定作為被告的發(fā)包人提出工程質(zhì)量異議的，以下情形，屬于抗辯：(1) 發(fā)包人僅以工程質(zhì)量問題主張拒付或少付工程價款的；(2) 發(fā)包人提出原告在施工過程中存在偷工減料、未按圖施工等情形，要求減少工程價款的。以下情形，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)反訴或者另行起訴：(1) 發(fā)包人要求承包人支付違約金或賠償損失的；(2) 發(fā)包人要求承包人賠償因工程質(zhì)量不符合合同約定而造成的其他財產(chǎn)或者人身損害的；(3) 發(fā)包人要求原告承擔(dān)返修義務(wù)或賠償損失的，因原告拒絕維修工程而另行委托他人修復(fù)后主張修復(fù)費用的；(4) 原告逾期完工，發(fā)包人主張工期延誤索賠的。實踐中發(fā)生工程質(zhì)量問題爭議的，往往要借助司法鑒定來審查。建設(shè)工程未經(jīng)驗收，發(fā)包人擅自使用，人民法院支持支付建設(shè)工程價款請求的，不應(yīng)在文書中表述“質(zhì)量符合合同約定或質(zhì)量合格”，可向建設(shè)工程管理機構(gòu)提出司法建議，要求有關(guān)部門加強對建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理。工程保修階段包括缺陷責(zé)任期與工程保修期。缺陷責(zé)任期是指承包人按照合同約定承擔(dān)缺陷修復(fù)義務(wù)，且發(fā)包人預(yù)留質(zhì)量保證金的期限，自工程通過竣工驗收之日起計算，一般為1年，最長不超過2年，具體由發(fā)包、承包雙方在合同中約定。保修期是承包人按照合同約定對工程承擔(dān)保修責(zé)任的期限，從工程竣工驗收合格之日起計算，具體由發(fā)包、承包雙方在合同中約定，但不得低于法定最低保修年限。在缺陷責(zé)任期內(nèi)，由于承包人原因造成的缺陷，承包人負(fù)責(zé)維修，并承擔(dān)鑒定及維修費用；如承包人未履行缺陷修復(fù)義務(wù)，則發(fā)包人可以按照合同約定扣除質(zhì)量保證金，并由承包人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。缺陷責(zé)任期屆滿，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)量保證金。發(fā)包人返還質(zhì)量保證金后，承包人仍應(yīng)按合同約定的各部分工程的保修年限承擔(dān)保修責(zé)任，4. 工程質(zhì)量瑕疵修復(fù)費用的承擔(dān)如果承包人愿意修復(fù)，而發(fā)包人不愿意由承包人修復(fù)也未通知承包人修復(fù)的，發(fā)包人不能直接訴請支付修復(fù)費用或者直接委托第三人修復(fù)并訴請支付所產(chǎn)生的修復(fù)費用；如果承包人拒絕修復(fù)，或者經(jīng)承包人修復(fù)后建設(shè)工程質(zhì)量仍不合格，或者承包人在合理期限內(nèi)未進行修復(fù)的，發(fā)包人可以另行委托第三人進行修復(fù)，所產(chǎn)生的合理修復(fù)費用可依發(fā)包人請求從應(yīng)付工程價款中予以扣除。(六) 關(guān)于工期違約責(zé)任的認(rèn)定建設(shè)工程逾期完工，發(fā)包人要求承包人承擔(dān)違約責(zé)任，承包人以發(fā)包人未及時支付建設(shè)工程價款提出抗辯的，應(yīng)審查發(fā)包人逾期支付建設(shè)工程價款與承包人停(窩)工的因果關(guān)系，并根據(jù)不同的情況作出不同的認(rèn)定：(1) 合同約定逾期支付工程進度款一定天數(shù)后可以停工的，在約定天數(shù)屆滿后，發(fā)包人仍未支付工程進度款的，約定天數(shù)屆滿之日即停工日期，并應(yīng)當(dāng)辦理停工簽證，或有真實停工的證據(jù)佐證。(2) 合同未約定逾期支付工程進度款可以停工的，承包人在發(fā)包人逾期支付工程進度款后，辦理停工簽證手續(xù)的，從簽證確認(rèn)的停工日期起計算工期扣延及停窩工損失。(3) 商品房工程承包人逾期完工，造成發(fā)包人賠償購房人逾期交房違約金的，應(yīng)當(dāng)由承包人進行賠償，若發(fā)包人與購房者之間約定的逾期交房違約金賠償比例明顯過高，則需要進行綜合考量后，依法予以認(rèn)定。(七) 關(guān)于涉建設(shè)工程司法鑒定在建設(shè)工程施工合同糾紛案件審理中，司法鑒定發(fā)揮著重要作用。除依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》進行審查后，還應(yīng)特別注重鑒定事項、鑒定材料、鑒定依據(jù)、鑒定方法、鑒定過程、鑒定程序以及鑒定意見書的形式和結(jié)論等實質(zhì)內(nèi)容的審查。需要注意的是，鑒定意見書存在明顯瑕疵的，可要求鑒定人補充鑒定或重新鑒定。補充鑒定或重新鑒定仍不能完成委托鑒定事項的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令鑒定人退回已經(jīng)收取的鑒定費用。2. 無法以財政評審?fù)瓿山ㄔO(shè)工程價款結(jié)算情況的司法鑒定啟動發(fā)包人收到完整結(jié)算文件后在合理期限內(nèi)未提交財政評審部門的，或者財政評審部門在收到結(jié)算文件后未出具財政評審結(jié)論，在人民法院給予合理期限并告知未按時完成評審作出結(jié)論相應(yīng)后果后，仍未出具財政評審結(jié)論且無正當(dāng)理由的，可以準(zhǔn)許當(dāng)事人鑒定申請。在正選鑒定機構(gòu)明確表示無法鑒定的情況下，依次征詢備選鑒定機構(gòu)的意見。經(jīng)搖號選擇的鑒定機構(gòu)均表示無法鑒定，各方當(dāng)事人一致同意的，可重新選擇鑒定機構(gòu)或聘請若干專家組成鑒定組進行鑒定；各方當(dāng)事人無法達(dá)成一致意見的，認(rèn)定申請鑒定事項無法鑒定，則依據(jù)舉證責(zé)任的分配原則、雙方當(dāng)事人的過錯程度和全案證據(jù)情況，認(rèn)定案件的基本事實。
